中西代建制模式比較
西方工程代建制主要模式工程代建制最早起源于美國的建設(shè)經(jīng)理制(CM制),即由業(yè)主委托建設(shè)經(jīng)理人來負(fù)責(zé)整個(gè)工程項(xiàng)目的管理,包括可行性研究、設(shè)計(jì)、采購、施工、竣工試運(yùn)行等工作,但不承包工程費(fèi)用。建設(shè)經(jīng)理作為業(yè)主的代理人,在業(yè)主委托的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)以業(yè)主名義開展工作,如有權(quán)自主選擇設(shè)計(jì)師和承包商,業(yè)主則對建設(shè)經(jīng)理的一切行為負(fù)責(zé)。采用CM制進(jìn)行項(xiàng)目管理,關(guān)鍵在于選擇建設(shè)經(jīng)理,要選擇精通管理、商務(wù)、法律、設(shè)計(jì)、施工等知識和技能,并具有豐富經(jīng)驗(yàn)和良好信譽(yù)的建設(shè)經(jīng)理。
根據(jù)美國"設(shè)計(jì)·施工(D/B)"學(xué)會的報(bào)告,采用設(shè)計(jì)·施工總承包合同方式的比例在2000年已達(dá)到30%,并預(yù)計(jì)2005年將上升到45%。國際上項(xiàng)目代建制的運(yùn)用已十分普遍,美國、加拿大等國家的大型工程公司主要業(yè)務(wù)形式均為項(xiàng)目代建服務(wù),其中工程總承包業(yè)務(wù)占60%至85%,工程項(xiàng)目管理業(yè)務(wù)占5%至15%,項(xiàng)目組織實(shí)施委托專業(yè)性公司運(yùn)作已是一種通行的做法。
項(xiàng)目代建制在工程建設(shè)管理中的主要應(yīng)用模式為工程總承包和工程項(xiàng)目委托管理兩種。
采用設(shè)計(jì)·施工或EPC交鑰匙承發(fā)包模式的優(yōu)點(diǎn)是:使用一個(gè)承包商對整個(gè)項(xiàng)目負(fù)責(zé),避免了設(shè)計(jì)和施工的矛盾,減少項(xiàng)目的成本和工期。在選定承包商時(shí),把設(shè)計(jì)方案的優(yōu)劣作為主要的評標(biāo)因素,保證業(yè)主得到高質(zhì)量的工程項(xiàng)目。業(yè)主可得到早期的成本保證。其缺點(diǎn)是:業(yè)主無法選擇設(shè)計(jì)人員;設(shè)計(jì)可能會受到施工者利益的影響,由于主要風(fēng)險(xiǎn)均由承包商承擔(dān),因而可能工程的造價(jià)較高。
工程項(xiàng)目委托管理(托管)模式,指工程項(xiàng)目管理企業(yè)受業(yè)主委托,按合同約定,代表業(yè)主對工程項(xiàng)目的組織實(shí)施進(jìn)行全過程或若干階段的管理與服務(wù)。
政府投資項(xiàng)目代建制的實(shí)施,使項(xiàng)目管理分為了兩個(gè)層次,即代建管理和施工管理,政府工程合同保證相應(yīng)分為代建合同保證和施工合同保證。我國"代建制"試點(diǎn)中的三種合同模式從我國各地進(jìn)行代建制試點(diǎn)的情形看,在采用招標(biāo)方式選定代建單位之后,都需要與代建單位簽訂"代建合同",明確規(guī)定代建單位的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任,"代建合同"成為監(jiān)督、考核、評價(jià)代建活動和對代建單位進(jìn)行獎(jiǎng)懲的依據(jù)。可以說,代建制就是一種合同制。
迄今代建制試點(diǎn)中的"代建合同",有三種模式:
第一種模式:"委托代理合同"模式。
上海、廣州、海南的代建制試點(diǎn)采用這種模式。在政府投資主管部門下面,設(shè)立具有法人資格的建設(shè)工程"項(xiàng)目法人",或者指定一個(gè)部門作為"項(xiàng)目業(yè)主",由"項(xiàng)目法人"(或"項(xiàng)目業(yè)主")采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個(gè)工程管理公司作為"代建單位",再由"項(xiàng)目法人"(或"項(xiàng)目業(yè)主")作為委托方,與"代建單位"(受托方)簽訂"代建合同"。
此"委托代理合同"模式的實(shí)質(zhì),是委托代建單位對項(xiàng)目工程建設(shè)施工進(jìn)行專業(yè)化組織管理,并代理委托方采用招標(biāo)方式簽訂建設(shè)工程承包、監(jiān)理、設(shè)備采購等合同。
特點(diǎn):項(xiàng)目建成后的"使用單位"不是"合同當(dāng)事人";項(xiàng)目投資資金的管理權(quán)仍然掌握在投資人("項(xiàng)目法人"、"項(xiàng)目業(yè)主")的手中。
優(yōu)點(diǎn):可以實(shí)現(xiàn)防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為和對公共工程建設(shè)的專業(yè)化管理的政策目的。
缺點(diǎn)一:相當(dāng)于政府投資主管部門自己作為建設(shè)單位"包攬"項(xiàng)目工程建設(shè),然后將項(xiàng)目工程"分配"("劃撥")給使用單位,將"政府投資"變成了"公房分配",不符合改革政府投資體制的政策目的。
缺點(diǎn)二:使用單位不是"合同當(dāng)事人",難以發(fā)揮使用單位的積極性,甚至使用單位不予協(xié)助、配合,增加工程建設(shè)中的困難。[NextPage]
第二種模式:"指定代理合同"模式。
重慶、寧波、廈門和貴州代建制試點(diǎn)采用這種模式。政府投資主管部門采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個(gè)項(xiàng)目管理公司作為代建單位,由作為"代理人"的該代建單位,與作為"被代理人"的使用單位簽訂"代建合同"。
此"指定代理合同"模式的實(shí)質(zhì)是政府投資主管部門指定代建單位作為使用單位的代理人,對項(xiàng)目工程建設(shè)施工進(jìn)行專業(yè)化組織管理,并代理使用單位采用招標(biāo)方式簽訂建設(shè)工程承包、監(jiān)理、設(shè)備采購等合同。
特點(diǎn):投資人("政府投資主管部門")不是"合同當(dāng)事人";投資和資金的管理權(quán)掌握在使用單位手中。
優(yōu)點(diǎn):可以實(shí)現(xiàn)防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為和實(shí)現(xiàn)公共工程建設(shè)的專業(yè)化管理的政策目的。
缺點(diǎn)一:投資和資金的管理權(quán)仍然掌握在使用單位手中,實(shí)際上未對現(xiàn)行投資體制進(jìn)行任何改革。
缺點(diǎn)二:投資人("政府投資主管部門")不是"合同當(dāng)事人",政府投資主管部門在選定代建單位后,實(shí)際上不可能對項(xiàng)目投資資金的運(yùn)用和工程建設(shè)施工進(jìn)行有效監(jiān)督。
第三種模式:"三方代建合同"模式。
北京、武漢、浙江代建制試點(diǎn)采用這種模式。政府投資管理部門與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同"。
北京市是由"發(fā)改委"(投資人)選定代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同";武漢市是由政府指定的"責(zé)任單位"(投資人)選定代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同";浙江省是由"政府投資綜合管理部門"(投資人)選定代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同"。"三方代建合同",除規(guī)定代建單位的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任外,還明確規(guī)定了"政府主管部門"的權(quán)限和義務(wù):對代建單位(受托人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán);提供建設(shè)資金的義務(wù)。"使用單位"的權(quán)利和義務(wù):對代建單位(代理人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán),對所建設(shè)完成的工程和采購設(shè)備的所有權(quán);協(xié)助義務(wù)、自籌資金供給義務(wù)。
優(yōu)點(diǎn):可以發(fā)揮三方當(dāng)事人的積極性,實(shí)現(xiàn)三方當(dāng)事人的相互制約。可以防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為,實(shí)現(xiàn)對公共工程建設(shè)施工和項(xiàng)目投資資金的專業(yè)化管理,保證工程質(zhì)量和投資計(jì)劃的執(zhí)行,實(shí)現(xiàn)政府投資體制改革的政策目的。三種合同模式的差別"三方代建合同"模式,與第一種"委托代理合同"模式和第二種"指定代理合同"模式的差別,集中體現(xiàn)在代建單位的"權(quán)限"上:在
第一種模式和第二種模式中,代建單位的"權(quán)限":"一代、一管"。
根據(jù)投資人(或使用單位)的委托和授權(quán),享有對外簽訂合同的"代理權(quán)",和對項(xiàng)目工程建設(shè)施工的"管理權(quán)"。
在第三種模式中,代建單位的"權(quán)限":"兩代、兩管"。"兩代",指代建單位根據(jù)三方代建合同的約定,享有對投資人的"代表權(quán)"(代行投資主體的職權(quán)),享有對使用單位的"代理權(quán)"(據(jù)以委托招標(biāo)投標(biāo)并簽訂設(shè)計(jì)、施工、安裝和采購等合同);"兩管",指代建單位基于其"代表權(quán)"和"代理權(quán)",擁有對項(xiàng)目投資資金的"管理權(quán)",和對項(xiàng)目工程建設(shè)施工的"管理權(quán)"。"三方代建合同"模式能夠較好地實(shí)現(xiàn)推行代建制的三項(xiàng)政策目的,但"三方代建合同"模式也存在問題:與現(xiàn)行民法通則和合同法關(guān)于委托代理制度的規(guī)定有所不符。
政府投資主管部門,屬于行政法(財(cái)政法)上的主體,怎么能夠與屬于平等當(dāng)事人的"民事主體"(代建單位、使用單位)簽訂合同?在北京市的試點(diǎn)中,由北京市"發(fā)改委"與代建單位、使用單位簽訂合同,浙江省的試點(diǎn)中,由"政府投資綜合管理部門"與代建單位、使用單位簽訂合同,按照《中央預(yù)算投資項(xiàng)目招標(biāo)選擇代建單位試點(diǎn)辦法》(征求意見稿)的規(guī)定,中央預(yù)算投資項(xiàng)目代建制就應(yīng)當(dāng)由"國家發(fā)展改革委員會"與代建單位、使用單位簽訂合同,這在理論上和實(shí)踐上都有不妥。
問題的關(guān)鍵在于,作為"行政機(jī)關(guān)"的"政府投資主管部門"或者"發(fā)展改革委員會",不宜直接成為代建合同的當(dāng)事人。因此,解決問題須從改變出面簽訂合同的"委托方"(即"政府投資主管部門")的性質(zhì)入手。
如果能夠在"政府投資主管部門"之下,設(shè)立一個(gè)具有法人資格的"投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)",由該"投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)"出面選擇代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同",即可使"三方代建合同"成為符合現(xiàn)行民法通則和合同法規(guī)定的一種"新型合同"類型。
根據(jù)美國"設(shè)計(jì)·施工(D/B)"學(xué)會的報(bào)告,采用設(shè)計(jì)·施工總承包合同方式的比例在2000年已達(dá)到30%,并預(yù)計(jì)2005年將上升到45%。國際上項(xiàng)目代建制的運(yùn)用已十分普遍,美國、加拿大等國家的大型工程公司主要業(yè)務(wù)形式均為項(xiàng)目代建服務(wù),其中工程總承包業(yè)務(wù)占60%至85%,工程項(xiàng)目管理業(yè)務(wù)占5%至15%,項(xiàng)目組織實(shí)施委托專業(yè)性公司運(yùn)作已是一種通行的做法。
項(xiàng)目代建制在工程建設(shè)管理中的主要應(yīng)用模式為工程總承包和工程項(xiàng)目委托管理兩種。
采用設(shè)計(jì)·施工或EPC交鑰匙承發(fā)包模式的優(yōu)點(diǎn)是:使用一個(gè)承包商對整個(gè)項(xiàng)目負(fù)責(zé),避免了設(shè)計(jì)和施工的矛盾,減少項(xiàng)目的成本和工期。在選定承包商時(shí),把設(shè)計(jì)方案的優(yōu)劣作為主要的評標(biāo)因素,保證業(yè)主得到高質(zhì)量的工程項(xiàng)目。業(yè)主可得到早期的成本保證。其缺點(diǎn)是:業(yè)主無法選擇設(shè)計(jì)人員;設(shè)計(jì)可能會受到施工者利益的影響,由于主要風(fēng)險(xiǎn)均由承包商承擔(dān),因而可能工程的造價(jià)較高。
工程項(xiàng)目委托管理(托管)模式,指工程項(xiàng)目管理企業(yè)受業(yè)主委托,按合同約定,代表業(yè)主對工程項(xiàng)目的組織實(shí)施進(jìn)行全過程或若干階段的管理與服務(wù)。
政府投資項(xiàng)目代建制的實(shí)施,使項(xiàng)目管理分為了兩個(gè)層次,即代建管理和施工管理,政府工程合同保證相應(yīng)分為代建合同保證和施工合同保證。我國"代建制"試點(diǎn)中的三種合同模式從我國各地進(jìn)行代建制試點(diǎn)的情形看,在采用招標(biāo)方式選定代建單位之后,都需要與代建單位簽訂"代建合同",明確規(guī)定代建單位的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任,"代建合同"成為監(jiān)督、考核、評價(jià)代建活動和對代建單位進(jìn)行獎(jiǎng)懲的依據(jù)。可以說,代建制就是一種合同制。
迄今代建制試點(diǎn)中的"代建合同",有三種模式:
第一種模式:"委托代理合同"模式。
上海、廣州、海南的代建制試點(diǎn)采用這種模式。在政府投資主管部門下面,設(shè)立具有法人資格的建設(shè)工程"項(xiàng)目法人",或者指定一個(gè)部門作為"項(xiàng)目業(yè)主",由"項(xiàng)目法人"(或"項(xiàng)目業(yè)主")采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個(gè)工程管理公司作為"代建單位",再由"項(xiàng)目法人"(或"項(xiàng)目業(yè)主")作為委托方,與"代建單位"(受托方)簽訂"代建合同"。
此"委托代理合同"模式的實(shí)質(zhì),是委托代建單位對項(xiàng)目工程建設(shè)施工進(jìn)行專業(yè)化組織管理,并代理委托方采用招標(biāo)方式簽訂建設(shè)工程承包、監(jiān)理、設(shè)備采購等合同。
特點(diǎn):項(xiàng)目建成后的"使用單位"不是"合同當(dāng)事人";項(xiàng)目投資資金的管理權(quán)仍然掌握在投資人("項(xiàng)目法人"、"項(xiàng)目業(yè)主")的手中。
優(yōu)點(diǎn):可以實(shí)現(xiàn)防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為和對公共工程建設(shè)的專業(yè)化管理的政策目的。
缺點(diǎn)一:相當(dāng)于政府投資主管部門自己作為建設(shè)單位"包攬"項(xiàng)目工程建設(shè),然后將項(xiàng)目工程"分配"("劃撥")給使用單位,將"政府投資"變成了"公房分配",不符合改革政府投資體制的政策目的。
缺點(diǎn)二:使用單位不是"合同當(dāng)事人",難以發(fā)揮使用單位的積極性,甚至使用單位不予協(xié)助、配合,增加工程建設(shè)中的困難。[NextPage]
第二種模式:"指定代理合同"模式。
重慶、寧波、廈門和貴州代建制試點(diǎn)采用這種模式。政府投資主管部門采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個(gè)項(xiàng)目管理公司作為代建單位,由作為"代理人"的該代建單位,與作為"被代理人"的使用單位簽訂"代建合同"。
此"指定代理合同"模式的實(shí)質(zhì)是政府投資主管部門指定代建單位作為使用單位的代理人,對項(xiàng)目工程建設(shè)施工進(jìn)行專業(yè)化組織管理,并代理使用單位采用招標(biāo)方式簽訂建設(shè)工程承包、監(jiān)理、設(shè)備采購等合同。
特點(diǎn):投資人("政府投資主管部門")不是"合同當(dāng)事人";投資和資金的管理權(quán)掌握在使用單位手中。
優(yōu)點(diǎn):可以實(shí)現(xiàn)防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為和實(shí)現(xiàn)公共工程建設(shè)的專業(yè)化管理的政策目的。
缺點(diǎn)一:投資和資金的管理權(quán)仍然掌握在使用單位手中,實(shí)際上未對現(xiàn)行投資體制進(jìn)行任何改革。
缺點(diǎn)二:投資人("政府投資主管部門")不是"合同當(dāng)事人",政府投資主管部門在選定代建單位后,實(shí)際上不可能對項(xiàng)目投資資金的運(yùn)用和工程建設(shè)施工進(jìn)行有效監(jiān)督。
第三種模式:"三方代建合同"模式。
北京、武漢、浙江代建制試點(diǎn)采用這種模式。政府投資管理部門與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同"。
北京市是由"發(fā)改委"(投資人)選定代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同";武漢市是由政府指定的"責(zé)任單位"(投資人)選定代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同";浙江省是由"政府投資綜合管理部門"(投資人)選定代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同"。"三方代建合同",除規(guī)定代建單位的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任外,還明確規(guī)定了"政府主管部門"的權(quán)限和義務(wù):對代建單位(受托人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán);提供建設(shè)資金的義務(wù)。"使用單位"的權(quán)利和義務(wù):對代建單位(代理人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán),對所建設(shè)完成的工程和采購設(shè)備的所有權(quán);協(xié)助義務(wù)、自籌資金供給義務(wù)。
優(yōu)點(diǎn):可以發(fā)揮三方當(dāng)事人的積極性,實(shí)現(xiàn)三方當(dāng)事人的相互制約。可以防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為,實(shí)現(xiàn)對公共工程建設(shè)施工和項(xiàng)目投資資金的專業(yè)化管理,保證工程質(zhì)量和投資計(jì)劃的執(zhí)行,實(shí)現(xiàn)政府投資體制改革的政策目的。三種合同模式的差別"三方代建合同"模式,與第一種"委托代理合同"模式和第二種"指定代理合同"模式的差別,集中體現(xiàn)在代建單位的"權(quán)限"上:在
第一種模式和第二種模式中,代建單位的"權(quán)限":"一代、一管"。
根據(jù)投資人(或使用單位)的委托和授權(quán),享有對外簽訂合同的"代理權(quán)",和對項(xiàng)目工程建設(shè)施工的"管理權(quán)"。
在第三種模式中,代建單位的"權(quán)限":"兩代、兩管"。"兩代",指代建單位根據(jù)三方代建合同的約定,享有對投資人的"代表權(quán)"(代行投資主體的職權(quán)),享有對使用單位的"代理權(quán)"(據(jù)以委托招標(biāo)投標(biāo)并簽訂設(shè)計(jì)、施工、安裝和采購等合同);"兩管",指代建單位基于其"代表權(quán)"和"代理權(quán)",擁有對項(xiàng)目投資資金的"管理權(quán)",和對項(xiàng)目工程建設(shè)施工的"管理權(quán)"。"三方代建合同"模式能夠較好地實(shí)現(xiàn)推行代建制的三項(xiàng)政策目的,但"三方代建合同"模式也存在問題:與現(xiàn)行民法通則和合同法關(guān)于委托代理制度的規(guī)定有所不符。
政府投資主管部門,屬于行政法(財(cái)政法)上的主體,怎么能夠與屬于平等當(dāng)事人的"民事主體"(代建單位、使用單位)簽訂合同?在北京市的試點(diǎn)中,由北京市"發(fā)改委"與代建單位、使用單位簽訂合同,浙江省的試點(diǎn)中,由"政府投資綜合管理部門"與代建單位、使用單位簽訂合同,按照《中央預(yù)算投資項(xiàng)目招標(biāo)選擇代建單位試點(diǎn)辦法》(征求意見稿)的規(guī)定,中央預(yù)算投資項(xiàng)目代建制就應(yīng)當(dāng)由"國家發(fā)展改革委員會"與代建單位、使用單位簽訂合同,這在理論上和實(shí)踐上都有不妥。
問題的關(guān)鍵在于,作為"行政機(jī)關(guān)"的"政府投資主管部門"或者"發(fā)展改革委員會",不宜直接成為代建合同的當(dāng)事人。因此,解決問題須從改變出面簽訂合同的"委托方"(即"政府投資主管部門")的性質(zhì)入手。
如果能夠在"政府投資主管部門"之下,設(shè)立一個(gè)具有法人資格的"投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)",由該"投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)"出面選擇代建單位,并與代建單位、使用單位簽訂"三方代建合同",即可使"三方代建合同"成為符合現(xiàn)行民法通則和合同法規(guī)定的一種"新型合同"類型。
本文標(biāo)簽:中西代建制模式比較
* 由于無法獲得聯(lián)系方式等原因,本網(wǎng)使用的文字及圖片的作品報(bào)酬未能及時(shí)支付,在此深表歉意,請《中西代建制模式比較》相關(guān)權(quán)利人與機(jī)電之家網(wǎng)取得聯(lián)系。