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“我們是一家有乙級政府采購代理資質(zhì)的招標(biāo)代理機構(gòu)，最近被卷入了一起串標(biāo)案中，而事實上是采購人和投標(biāo)人串通在先。其具體操作是由采購人找?guī)准覇挝粐鷺?biāo)。當(dāng)時迫于采購人壓力，我們沒有收取投標(biāo)人保證金，后來采購人東窗事發(fā)，公安機關(guān)認(rèn)定招標(biāo)代理機構(gòu)犯有串通投標(biāo)罪，根據(jù)法條規(guī)定，串通投標(biāo)罪的犯罪主體只有招標(biāo)人和投標(biāo)人，可是我們這里的公安局哪兒懂什么招標(biāo)人招標(biāo)代理機構(gòu)，非說我們是招標(biāo)人不可，檢察院也說我們犯了串通投標(biāo)罪，我們咨詢了一些律師，有的說我們犯串標(biāo)罪，有的說違法了但沒有犯串標(biāo)罪……我們真不知道怎么辦？”某市一招標(biāo)公司工作人員近日提起這件事時還滿臉無奈。無辜受牽連真的就這么無奈嗎？業(yè)界人士有不同的看法，并提出了不一樣的建議。

代理機構(gòu)也可是犯罪主體

提到這起案件，云南省昭通市某律師事務(wù)所的姜律師說，從招標(biāo)公司工作人員的介紹來看，該公司對串通投標(biāo)罪的犯罪主體是不理解的，因此得出了串通投標(biāo)罪的主體只能是招標(biāo)人和投標(biāo)人的結(jié)論。事實上，招標(biāo)代理機構(gòu)也可以是串通投標(biāo)罪的犯罪主體之一，因為招標(biāo)人通過代理招標(biāo)協(xié)議把招標(biāo)人的部分權(quán)利轉(zhuǎn)移給了招標(biāo)代理機構(gòu)，對應(yīng)的義務(wù)也隨之轉(zhuǎn)移。一些招標(biāo)代理機構(gòu)在行使這部分權(quán)利時是存在犯罪可能的。如果招標(biāo)代理機構(gòu)在履行招標(biāo)人賦予的權(quán)力時觸犯了法律，肯定就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的后果。

姜律師指出，串通投標(biāo)罪屬情節(jié)犯、只有情節(jié)嚴(yán)重的串通投標(biāo)報價，損害了招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益的行為才能構(gòu)成串通投標(biāo)罪。姜律師建議：“如果招標(biāo)公司真有串通行為，就應(yīng)該及時補救，避免與原告之間的矛盾進一步升級。”

首先要確定自身沒有問題

“案件中招標(biāo)公司的有關(guān)工作人員不該輕易下結(jié)論，認(rèn)為公司的代理工作就完全沒問題。”北京市某律師事務(wù)所的張律師說。

在他看來，招標(biāo)公司一旦遇到質(zhì)疑、投訴，或者是成了被告，最先做的事情應(yīng)該是查自己的操作程序及采購文件，看是不是完全符合法律法規(guī)的規(guī)定；其次是要檢查一下自己的工作人員是不是偷偷參與到了串標(biāo)中，是否有什么證據(jù)掌握在別人手中，“只要這兩條沒有問題，那么就容易脫離干系了。只需讓公司的法律顧問拿出證據(jù)證明自己在當(dāng)次招標(biāo)中完全沒有問題就可以了。”

與張律師的觀點相似，云南省某律師事務(wù)所的黃律師說，招標(biāo)機構(gòu)協(xié)助或伙同招標(biāo)人、投標(biāo)人串標(biāo)，幫其中標(biāo)，獲得非法利益，這種情況屬經(jīng)濟犯罪；招標(biāo)機構(gòu)對投標(biāo)人的串標(biāo)行為沒有及時有效處理，造成招標(biāo)人損失，這種情況屬經(jīng)濟糾紛。但不管怎樣，招標(biāo)機構(gòu)要找到為自己辯護的證據(jù)，關(guān)鍵的一點是：有沒有非法所得。從檢查機關(guān)的態(tài)度來看，不排除招標(biāo)人、投標(biāo)人將犯罪事實轉(zhuǎn)嫁給代理機構(gòu)的嫌疑，檢查機關(guān)應(yīng)先調(diào)查后定性。

投標(biāo)保證金本應(yīng)該收取

針對這個案件，有代理機構(gòu)從業(yè)人員提出“不收取投標(biāo)保證金是不是違法？”對此，有多年政府采購代理經(jīng)驗的老總說，政府采購法律法規(guī)并沒明文規(guī)定，“根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十六條的規(guī)定，可以這樣理解：如果招標(biāo)采購單位需要收取投標(biāo)保證金，就應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確投標(biāo)保證金的數(shù)額及交納辦法。另外，該法條作了限制性規(guī)定‘招標(biāo)采購單位規(guī)定的投標(biāo)保證金數(shù)額，不得超過采購項目概算的百分之一’。但并沒要求招標(biāo)采購單位必須收取投標(biāo)保證金。”但是，投標(biāo)保證金是對采購方權(quán)益的保護，應(yīng)該收取。案件中，政府采購代理機構(gòu)遇到了采購人不讓收的難題不應(yīng)該退縮，應(yīng)該去說服采購人配合自己的代理工作。在說服不了采購人，采購程序的合法化及采購結(jié)果的質(zhì)量很難保證的情況下，代理機構(gòu)最該做的是放棄該項目的代理。一味迎合采購人是很難做好代理服務(wù)的。

來源： 政府采購信息網(wǎng)

作者： 萬玉濤